Трудовой и гражданско-правовой договоры

Трудовой и гражданско-правовой договоры

Автор: Анна Лукина, специалист Департамента организации и развития бизнеса Консалтинговой группы «Партнер» Опубликовано: журнал «Налоговый лоцман», №11 (97), ноябрь 2008 г.

  • заключение трудового договора (зачисление в штат);
  • заключение договора гражданско-правового характера.

Режим труда и отдыха Отличительным признаком трудового договора является подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка (ст.21 ТК РФ), распоряжениям работодателя и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда. В правилах внутреннего трудового распорядка оговариваются общие для всех работников организации порядок приема, увольнения, права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, меры поощрений и взысканий, применяемые к работникам, режим труда и отдыха, а также иные вопросы регулирования трудовых отношений в организации (ст.189 ТК РФ). По трудовому договору работнику после шести месяцев непрерывной работы в одной организации (ст.122 ТК РФ) гарантируется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 дней (ст.115 ТК РФ), а для некоторых категорий работников предусмотрены и дополнительные оплачиваемые отпуска (ст.117, 118, 119 ТК РФ). При этом во время отпуска за работником сохраняется место работы. Работающим женщинам предоставляется также отпуск по беременности и родам, а также отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (ст.256 ТК РФ). По гражданско-правовому договору исполнитель (подрядчик и др.) не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка заказчика. Заказчику же важен только лишь результат работы, для чего он имеет право проверять ход и качество выполняемой работы и не вправе вмешиваться в деятельность исполнителя работы: в каких условиях и сколько часов в день тот работает, сколько отдыхает, применяет ли безопасные условия труда и т.д. Есть конечная дата, к которой работа должна быть выполнена, - это главное условие, все иное остается на усмотрение лица, выполняющего работу. Получить право на отдых исполнитель может только после выполнения работы, причем делать он это будет за свой счет, так как в обязанности заказчика не входит предоставление и оплата отпускных. Предоставление исполнителю декретного отпуска и отпуска по уходу за ребенком гражданским законодательством также не предусмотрено.Оплата больничного листа При нахождении работника на больничном работодатель выплачивает ему пособие по временной нетрудоспособности (ст.183 ТК РФ), женщинам оплачивается также больничный лист по беременности и родам (ст.255 ТК РФ). Гражданско-правовыми договорами оплата больничного листа не предусмотрена, так как заказчик не производит страховых отчислений в Фонд социального страхования РФ. Риск невыполнения работ, случайной гибели результатов трудаПо трудовому договору работник не несет риска, связанного с осуществлением своего труда. Весь риск невыполнения работы, а также риск случайной гибели результатов труда лежит на работодателе. Если по вине работодателя работник не выполнил нормы труда (должностные обязанности), то ему оплачивается фактически проработанное время или выполненная работа, но не ниже его средней заработной платы, рассчитанной за тот же период времени или за выполненную работу. Если причина невыполнения не зависит ни от работодателя, ни от работника, за работником сохраняется не менее 2/3 тарифной ставки (оклада). При невыполнении норм труда (должностных обязанностей) по вине работника оплата нормируемой части заработной платы производится в соответствии с объемом выполненной работы (ст.155 ТК РФ).Изготовление бракованной продукции не по вине работника оплачивается наравне с годными изделиями, частичный брак по вине работника оплачивается по пониженным расценкам в зависимости от годности продукции. Полный брак по вине работника оплате не подлежит (ст.156 ТК РФ).В случае простоя по вине работодателя работнику выплачивается не менее 2/3 его средней заработной платы. Это условие действует, если работник в письменной форме предупредил работодателя о начале простоя. В случае, когда причина простоя не зависит ни от работодателя, ни от работника, а о начале простоя работник предупредил работодателя в письменной форме, работнику оплачивается не менее 2/3 тарифной ставки (оклада) (ст.157 ТК РФ). Время простоя по вине работника не оплачивается. По гражданско-правовому договору исполнитель (подрядчик и др.) несет риск случайной гибели результата работы до передачи этого результата заказчику. В связи с тем, что исполнитель (подрядчик и др.) организует работу по своему усмотрению, он в полном объеме несет ответственность за ненадлежащее исполнение условий договора. Порядок возмещения убытков определяется соглашением сторон и закрепляется в договоре. Это может быть возмещение затрат на материалы, если они были приобретены заказчиком, возврат аванса, задатка, который по общему правилу возвращается в двойном размере (ч.2 ст.381 ГК РФ).Ответственность сторон трудового и гражданско-правового договоров Стороны трудового договора несут материальную, т.е. имущественную ответственность друг перед другом в соответствии с Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами. Перечень должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми могут заключаться письменные договоры о полной индивидуальной материальной ответственности, утвержден Постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 31.12.2002 г. №85. Работодатель несет ответственность перед работником в случае незаконного лишения возможности работника трудиться (ст.234 ТК РФ), причинения материального вреда имуществу работника (ст.235 ТК РФ), задержки заработной платы (ст.236 ТК РФ). Условия наступления ответственности могут быть конкретизированы в договоре. Однако для работодателя она не может быть ниже, а для работника выше, чем это предусмотрено трудовым законодательством (ст.232 ТК РФ). Работник также несет и дисциплинарную ответственность перед работодателем за ненадлежащее выполнение правил внутреннего трудового распорядка, распоряжений работодателя. Ответственность за жизнь и здоровье работника несет работодатель, который обязан обеспечить работнику здоровые и безопасные условия труда. Статьей 224 ТК РФ закреплены дополнительные гарантии охраны труда отдельным категориям работников. Например, соблюдение установленных для отдельных категорий работников ограничений на привлечение их к выполнению тяжелых работ и работ с вредными условиями труда, к выполнению работ в ночное время, перевод работника на более легкую работу в соответствии с медицинским заключением (с соблюдением необходимой процедуры перевода). Вопросы ответственности по гражданско-правовому договору в большинстве своем регулируются гл.25 ГК РФ. Исполнитель (подрядчик и др.) в данном случае не связан дисциплинарными обязанностями, и, следовательно, не может нести дисциплинарной ответственности. Имущественная ответственность сторон гражданско-правового договора, как правило, регламентируется в договорном порядке. Такое понятие как «охрана труда» гражданским законодательством не предусмотрено. Поэтому забота об условиях труда, о здоровье и жизни полностью лежит на исполнителе. Он выполняет работу за свой риск и может сам застраховать этот риск в страховой компании.

Подводя итоги, следует отметить, что наличие либо отсутствие в заключаемом договоре совокупности прав, обязанностей и ответственности его сторон позволяют определить договор как трудовой или гражданско-правовой. При заключении договора следует помнить, что подмена трудового договора гражданско-правовым договором чревата последствиями. Статьей 11 Трудовой кодекс закрепил норму о том, что в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства.В любом случае, при рассмотрении вопроса об отнесении договора к трудовому или гражданско-правовому, суды оценивают помимо самого договора и иные имеющие отношение к делу документы и другие представленные доказательства.

В статье мы рассмотрели основные виды информационно-справочной документации, используемой в кадровом делопроизводстве. В связи с тем, что информационный обмен в организации происходит непрерывно и сотрудники часто обращаются в отдел кадров за помощью в составлении того или иного документа, кадровику рекомендуется всегда иметь под рукой несколько образцов различных записок, заявлений, актов или разработать для них унифицированные формы.

📎📎📎📎📎📎📎📎📎📎